分類: 知道 常識詞典 編輯 : 常識 發(fā)布 : 10-22

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公司承包行為當中的合法與違法的邊界有哪些判定依據？比如有限某公司由甲、乙兩方各出資50萬元，約定由乙承包經營，盈虧乙負責，并向甲每年支付25萬元固定利潤；一年后，乙賺100萬元，甲主張承包合同違法無效，100萬元應屬公司利潤均分。公司承包合同的效力應當如何認定？“固定收益”與“保底條款”效力？3 個答案

答案 1：

問題太大了，涉及很多種情況和很多個法條。僅就題目里的案例談談看法：這個案例在《公司法》修改前后的判決是有差異的，據我所知，在05年《公司法》修改前這種約定在司法實踐中多數是判無效的，因為《公司法》明確約定“股東按照出資比例分取紅利”，而《民法通則》中關于聯營合同的規(guī)定并不適用于股東之間，商事法作為特別法優(yōu)先于民法適用。修改后的《公司法》增加了一定靈活性，有限公司的股東可以約定紅利的分配方式：第三十五條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。所以甲乙雙方的所謂“承包合同”可以被視為股東間“約定紅利的分配方式”。25萬固定利潤的約定，不一定無效，還需要看“承包合同”具體條文的表述，比如是否違反了《公司法》其他禁止性規(guī)定。不過如果這個案例反過來，公司虧損時甲方主張25萬元固定利潤，很可能得不到-支持，因為此時公司沒有“紅利”可分配?？偨Y一下，“承包合同”如果想要符合《公司法》，名稱最好為“股東協議”，且只能約定利潤分配，不要約定如何承擔虧損，否則可能被判部分條款無效或全部無效。

答案 2：

我國目前只有兩類“保底條款”有規(guī)定是一定無效的：聯營合同、證券公司的委托理財合同。對于一般商事糾紛中保底條款的效力缺乏法律法規(guī)及司法解釋，在司法實踐中也判決不一。公司承包合同顯然不是委托理財合同，但是否為聯營合同，得看具體的合同條款?！睹穹ㄍ▌t》第三章第四節(jié)對聯營做了規(guī)定，聯營是指“聯營是企業(yè)之間、企業(yè)與事業(yè)單位之間橫向經濟聯合的一種法律形式。分為法人型聯營、合伙型聯營和合同型聯營?！钡珎€人與企業(yè)之間的經濟合作是否是構成聯營并無法律規(guī)定，且因聯營是改革-初期的產物，現在采用該形式的相當少。你舉的案例中“公司”性質不明，如果是一般的有限公司或股份公司，則不屬于聯營合同的范疇，保底條款是有效的；如果是聯營企業(yè)，則有可能構成聯營合同，保底條款是無效的。附法條：（一）《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》最高院于1990年11月12日頒布的《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》第4條明確規(guī)定聯營合同中的保底條款無效。（二）《關于規(guī)范證券公司受托投資業(yè)務的通知》-于2001年11月28日頒布的《關于規(guī)范證券公司受托投資業(yè)務的通知》中對證券公司在委托理財合同中簽訂保底條款作出了禁止性規(guī)定，《通知》第4條第11款規(guī)定：受托人（證券公司）不得向委托人承諾收益或者分擔損失。（三）《證券法》原《證券法》第143條和新修訂的《證券法》第144條都規(guī)定：證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾。該條款雖然沒有直接規(guī)定委托理財合同中保底條款的效力，但對證券公司行為的禁止性規(guī)定，屬于強行性規(guī)范。實踐中，證券公司與客戶在委托理財合同中簽訂保底條款的，-都以該條為依據認定保底條款無效。進一步的閱讀，參見《保底條款效力探究》-i.baidu/%B9%F0%C...

答案 3：

這個得具體問題具體分析；還要看合同是如何具體約定的。個人看法，如果甲乙都是自然人，雙方合資成立公司行為有效；約定利潤分配有效；如樓上王律師所言；如果甲乙都是法人，則雙方合資成立公司的行為是否有效？如甲不承擔股東權利義務，僅收取保底利潤，則有可能被認定為企業(yè)間借貸，借貸行為無效，保底條款自然無效。

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